唐纳德·J·特朗普总统在2025 年 1 月 20 日上任第一天就履行先前的承诺，发布了一系列行政命令。这其中可能影响到代孕产业的，是以“保护美国公民权的意义和价值”为标题的关于限制出生公民权的行政命令。
这条行政命令带来了一项政策，即任何部门或机构都不会向满足以下条件的人员颁发承认美国公民身份的文件或接受承认美国公民身份的州文件：(1) 该孩子的母亲非法居住在美国，而该孩子的父亲在其出生时不是美国公民或永久居民，或 (2) 该孩子的母亲在其出生时在美国合法但暂时居住，而该孩子的父亲在其出生时不是美国公民或永久居民。
本命令适用于 2025 年 1 月 20 日后 30 天出生的孩子，并不会被用于影响其他个体获得美国公民身份文件。
这对国际准父母的代孕意味着什么呢？
美国长期以来一直是代孕领域的全球领导者，正是因为它拥有有利的法律框架、允许代孕的法律，以及能让美国代母所生的孩子轻松获得护照和其他文件。
不过，该行政命令没有直接提到代孕。事实上，它的措辞很受限制，不会影响任何不属于这两种特定情况的人的公民身份。第一类被排除公民身份的人是母亲非法居留、且父亲不是美国公民或绿卡持有者的人。这不适用于国际准父母，因为他们都不会非法进入美国。第二类则也需满足两个条件，一是母亲的居住是暂时的，二是父亲不是美国公民或永久居民。
在行政命令中，“母亲”和“父亲”被定义为直系女性和男性生物学祖先。“祖先”不是我们通常看到或使用的术语。这个词的起源是拉丁语 “progenitor”，或动词“progenitus”，意思是“生育”或“生下孩子”。 “生物学”祖先一词的使用表明这是指生育妇女或为生育妇女负责的男子。
如果该命令广泛适用于应用代孕的准父母，且限制针对遗传父母，应该会用“遗传学”一词代替“生物学”。由于美国代母几乎总是美国公民或合法永久居民，这意味着该行政命令不会拒绝美国代母所生孩子的公民身份。
直接将准父母纳入行政命令的影响范围并不合理，因为他们不容易被归入狭隘的类别。如果命令范围真的包括准父母，则可能意味着只要母亲在孩子出生时不持有访问签证在美国，而是等到孩子出生后再行动，孩子就可以获得公民身份证明。或者，如果孩子是由单亲父亲或两个父亲所生，则公民身份证明的限制将不适用，因为这项规定表明必须有母亲和父亲都没有绿卡或公民身份。解释法条或法规的黄金法则是：当字面解释的结果荒谬时，该解释就是不正确的。
因此，我们对此行政命令的解释是，它并不适用于国际准父母。
特朗普挑战出生公民权的理由及其不太可能成功的原因
本次的行政命令引用了美国宪法第十四修正案，其中规定：“所有在美国出生或归化并受其管辖的人都是美国公民。”
特朗普将此修正案的解释为将出生公民权排除在不受美国“管辖”的人之外，并认为任何不是永久居民或公民的人都不受美国管辖。然而，最高法院在 1898 年作出了一项历史性的裁决，确立了出生公民权的定义。1898年的美国诉黄金德案（United States v. Wong Kim Ark, 169 U.S. 649 (1898)）中裁定：一名出生在旧金山的中国男子，其父母当时都是永久居住在美国的中国公民，尽管当时的《排华法案》禁止中国人成为美国公民，也不能否认他的公民身份。特朗普政府将此案解读为要求永久居住在美国，但永久居留权的法律地位直到 1940 年《外国人登记法》通过后才存在。
法律专家依此预测，任何改变出生公民权的尝试都可能面临漫长的法庭斗争。该命令或许永远不会被执行。
未来的程序大概会如下：（1）在本行政命令生效前的三十天或之前，美国移民权利和公民自由团体将在联邦法院对其提出质疑；事实上，截至本文撰写时，美国公民自由联盟和其他团体已经提起诉讼。（2）原告将请求审理案件的法官发布禁令或停止在全国范围内执行该命令，直到他们听取了辩论并做出决定。行政命令的禁令或权衡以下标准：（i）在实质上成功的可能性；（ii）造成无法挽回的损害的可能性；（iii）有利于动议方公平与困难的权衡；（iv）初步禁令符合公众利益；（3）进行数月的审判。我们预计，根据美国诉黄金德案的先例，审判将判定该行政命令违宪；（4）此后，原告将就顺从或拒绝禁令向联邦上诉法院上诉，并最终向最高法院上诉。每次对禁令的上诉需要大约一个月的时间，且如果禁令继续有效，案件还将需两年多的时间才能解决。首先是审判后下级法院的判决，然后是联邦上诉法院的裁决，最后是最高法院的裁决。
此外，即使在最坏的情况下，也就是行政命令没有被禁止，美国公民及移民服务局拒绝向国际准父母提供公民身份文件，也有其他方法可以确立孩子的公民身份。这些方法包括在本国申请公民身份或申请允许无需护照旅行的特殊身份等。虽然这些过程可能带来额外的步骤，但在经验丰富的法律专业人士的帮助下，它们仍然可行。
成长与合作的机会
美国的代孕行业富有弹性且资源丰富。随着密歇根州在今年加入能合法代孕的州，代孕行业在美国不断继续扩大。
虽然限制性政策可能会促使一些家庭寻求其他国家的选择，但美国仍然是首选目的地，因为这里的法律清晰度极高、等待时间较短，而且拥有现代化的医疗保健。通过与政策制定者接触并倡导包容性的家庭建设政策，行业专业人士可以帮助维持美国在代孕领域的全球领先地位。
有的国际准父母可能担心，在特朗普政府限制移民期间会出现混乱。但作为一家经历过 COVID-19 疫情的代孕律师事务所，我们已经成功度过了一场导致法院、护照机构关闭以及准父母旅行禁令的危机，并为我们所有客户带来了积极正面的结果。
支持代孕的团体和机构已为下一届特朗普政府提出的任何措施做好准备，积极主动地确保准父母构建家庭的权利和需求在未来得到保护。
结论：为光明的未来做准备
综上所述，本次涉及的行政命令的制定并未考虑到代孕的情况，在做出正确解读后，我们认为它并不影响使用代孕的国际准父母。
此外，美国宪法支持的出生公民权的法律基础，应当在行政命令之后依旧有效。请注意，情况可能会发生变化，当有新的信息或指导时，我们会更新博客。
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更新:
在2025年1月23日，西雅图的美国高级地区法官John Coughenour下令在全国范围内暂停执行该行政命令，期限至少14天，以待案件审理。这是包括华盛顿州在内的多个州提起的诉讼。
在2025年2月5日，美国Maryland 的地区法院法官 Deborah Boardman 在全国范围内对该行政命令发布了初步禁令，称其"违反了已有125年约束力的最高法院先例，且对抗本国250年的出生公民权历史。"初步禁令比临时禁令的期限更长，在法院对案件作出裁决之前或上诉至上诉法院之前将一直有效。
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